조심2013광1176

양도소득세경정청구거부처분취소청구의 소

민사판결에서 양도담보로 판결을 받았다고 하더라도 실질적인 다툼이 없는 판결은 후발적 경정청구 사유에 해당하지 않고 이 사건은 토지의 시가 등을 보았을 때 양도담보가 아닌 매매에 해당하여 경정청구 거부처분은 적법함

국세기본법 제 45조의2(경정 등의 청구)

2013구합2000584 양도소득세경정청구거부처분취소청구의 소

김○○

○○세무서장

2014.5.28

2014.6.18

1. 원고의 청구를 기각한다.

2. 소송비용은 원고가 부담한다.

청 구 취 지

피고가 2013. 2. 18. 원고에 대하여 한 "2012. 12. 24.자 2010년도 귀속 양도소득세부과처분의 경정청구에 대한 거부처분"을 취소한다.

1. 처분의 경위

가. 원고는 ○○ ○○군 ○○면 ○○리에 있는 ○○해양수련원 인근 지역에서 대규모 리조트 사업을 진행하면서 그 일대의 토지를 위 리조트 사업부지로 매수하였다.

나. 원고는 2010. 8. 11. AAA 및 AAA의 아들 BBB에게는 위와 같이 매수한 각 토지 중 분할 또는 합병 전의 전북 부안군 변산면 도청리 271-7 목장용지 2,355㎡, 같은 리 271-9 목장용지 450㎡, 같은 리 271-10 495㎡ 합계 3필지(이하 '이 사건 각 토지'라고 한다) 중 각 1/4 지분에 관하여, CCC에게는 위 각 토지의 각 1/2 지분에 관하여, 각 같은 달 10.자 매매를 원인으로 소유권이전등기를 마쳐주었다.

다. AAA, BBB, CCC은 2010. 11. 12. 이 사건 각 토지를 ○○ ○○군 ○○면 ○○리 271-7 목장용지 3300㎡(= 2355㎡ + 450㎡ + 495㎡)로 합병하였는데, 위와 같이 합병된 토지는 같은 해 12. 1. 공유물 분할을 통해 같은 리 271-12 목장용지 1650㎡(AAA, BBB이 각 1/2 공유) 및 같은 리 271-7 목장용지 1650㎡(CCC이 단독소유)로 분할되었다.

라. 원고는 2011. 5. 31. 피고에 대하여 이 사건 각 토지를 AAA, BBB, CCC에게 각 위와 같은 지분으로 양도가액 합계 ○○○원에 양도하였다는 내용의 양도소득세 확정신고를 하고, 위와 같이 신고한 양도소득에 관한 소득세 ○○○원을 납부하였다.

마. 피고는 원고가 위 양도소득세 확정신고와 관련하여 양도가액을 과소신고한 혐의가 있다고 보아 2012. 4. 9.부터 같은 해 5. 4.까지 실지조사를 실시하고, 2012. 5. 7.[원고가 이 사건 각 토지를 ○○○원(AAA 및 BBB의 양수금액 ○○○원, CCC의 양수금액 ○○○원)에 양도하였음에도 불구하고 ○○○원에 양도하였다고 과소신고하였으므로 소득세법 제114조 제2항에 따라서 과세표준 및 세액을 경정결정한다]는 취지의 과세예고통지를 하였다.

바. 이에 대하여 원고는 2012. 6. 7. 과세전적부심사청구를 하였다가 2012. 6. 21. 취

하하였다.

사. 피고는 2012. 7. 3. 원고에게 위와 같이 경정한 양도가액에 따른 2010년 귀속 양도소득세 ○○○원 = 산출세액 ○○○원 + 가산세 ○○○원 - 공제세액(법정공제, 기납부세액) ○○○원을 경정・고지하였고(이하 '이 사건 양도소득세 부과처분'이라고 한다), 원고는 같은 달 6. 위 고지세액 전액을 납부하였다.

아. 한편, 원고는 AAA, BBB을 상대로 [이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보계약에 기한 것인데, 위 양도담보계약이 2011. 9. 11. 합의해제되었다]고주장하며 위 소유권이전등기의 말소를 구하는 소를 제기하였는데(○○지방법원 ○○지원 2011가단7008 소유권이전등기 청구의 소), 2012. 12. 4. 위 법원으로부터 위 청구원인이 인정된다는 이유로 [AAA, BBB은 원고로부터 ○○○원 및 그중○○○원에 대하여 2010. 8. 10.부터 다 갚는 날까지 월 1%의 비율로 계산한 돈을 지급받은 다음, 원고에게 ○○ ○○군 ○○면 ○○리 271-12 목장용지 1650㎡ 중각 1/2 지분에 관하여 2011. 9. 9. 양도담보계약 해제를 원인으로 한 소유권이전등기절차를 이행하라]는 내용의 판결(이하 '이 사건 민사판결'이라고 한다)을 선고받았다.

자. 원고는 2012. 12. 24. 피고에 대하여 이 사건 민사판결을 근거로 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기는 양도담보계약에 기한 것이라고 주장하며, 이 사건 양도소득세 부과처분의 경정을 청구하였으나, 피고는 2013. 2. 18. 위 경정청구를 거부하였다

(이하 '이 사건 거부처분'이라고 한다).

차. 원고는 이에 불복하여 2013. 3. 6. 조세심판원에 조세심판청구를 하였으나, 조세심판원은 같은 해 6. 17. 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보계약에 기한 것으로 보기 어렵다는 이유로 원고의 위 심판청구를 기각하였다.

[인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 제1 내지 8호증, 갑 제13호증(각 가지번호 포함, 이하

같다)의 각 기재, 변론 전체의 취지

2. 본안전항변에 대한 판단

가. 피고의 본안전항변

이 사건 민사판결은 국세기본법 제45조의2 제2항 제1호에 규정된 "그에 관한 소송에 대한 판결"에 해당되지 않아 후발적 경정청구 사유에 해당되지 아니하므로 이 사건양도소득세 부과처분에 대한 경정청구는 일반적 경정청구에 해당하여 그에 관한 고지서 송달일로부터 90일 이내에 경정청구하여야 한다. 따라서 위 경정청구 기간을 도과하여 이루어진 원고의 부적법한 경정청구에 대한 이 사건 거부처분을 다투는 이 사건소는 부적법하여 각하되어야 한다.

나. 판단

거부처분의 처분성을 인정하기 위한 전제요건이 되는 신청권의 존부는 구체적 사건에서 신청인이 누구인가를 고려하지 않고 관계 법규의 해석에 의하여 일반 국민에게 그러한 신청권을 인정하고 있는가를 살펴 추상적으로 결정되는 것이고, 신청인이 그 신청에 따른 단순한 응답을 받을 권리를 넘어서 신청의 인용이라는 만족적 결과를 얻을 권리를 의미하는 것은 아니므로, 국민이 어떤 신청을 한 경우에 그 신청의 근거가 된 조항의 해석상 행정발동에 대한 개인의 신청권을 인정하고 있다고 보이면 그 거부행위는 항고소송의 대상이 되는 처분으로 보아야 하고, 구체적으로 그 신청이 인용될수 있는가 하는 점은 본안에서 판단하여야 할 사항이라고 할 것인데(대법원 2009.9.10.선고 2007두20638 판결 참조), 국세기본법 제45조의2 제2항에서 일정 사유가 발생하였을 때에는 2개월 이내에 관할 세무서장에 대하여 결정 또는 경정을 청구할 수 있고,동조 제3항에서 그와 같은 결정 또는 경정의 청구를 받은 세무서장은 그 청구를 받은 날부터 2개월 이내에 과세표준 및 세액을 결정 또는 경정하거나 결정 또는 경정하여야 할 이유가 없다는 뜻을 그 청구를 한 자에게 통지하도록 함으로써 위와 같은 후발적 경정청구에 대하여 관할 세무서장의 판단을 거쳐 경정청구를 받아들이거나 받아들이지 않도록 별도의 결정을 하도록 규정한 점 등 위 규정의 내용 및 형식에 비추어 보면 국세기본법 제45조의2 제2항은 과세처분의 상대방이 어떤 판결을 들어 위 규정상 후발적 경정청구 사유에 해당한다고 주장하며 그 과세처분의 경정을 구할 신청권을 인정하고 있다고 봄이 상당하고, 구체적으로 그와 같은 신청이 이유 있어 인용될 수 있는가 하는 점은 본안에서 판단하여야 할 사항이라고 할 것이므로, 피고의 주장과 같이 이사건 민사판결이 국세기본법 제45조의2 제2항 제1호의 후발적 경정청구 사유에 해당하지 않는다고 하더라도, 원고가 이 사건 민사판결이 위 후발적 경정청구 사유에 해당한다고 주장하며 그에 따른 경정을 청구한 이상, 이를 거부한 이 사건 거부처분은 항고소송의 대상이 되는 처분으로 보아야 하고, 이와 같이 후발적 경정청구 사유에 해당한다고 주장하며 경정을 청구하는 이 사건에 있어 후발적 경정청구에 관한 제척기간도과 여부가 문제될 뿐, 피고가 주장하는 일반적 경정청구에 관한 제척기간 도과 여부는 문제되지 않는다고 할 것이므로 이와 다른 전제에 서는 피고의 위 본안전항변은 이유 없다.

3. 이 사건 거부처분의 위법 여부

가. 원고의 주장

원고가 AAA, BBB, CCC에게 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기를 마쳐준 것은 매매가 아니라 양도담보계약에 기한 것이고, 이는 위 민사판결을 통해 확정되었으므로 이 사건 양도소득세 부과처분에는 국세기본법 제45조의2 제2항 제1호의후발적 경정청구 사유가 존재한다. 따라서 이와 다른 전제에서 원고의 경정청구를 거부한 이 사건 거부처분은 위법하다.

나. 판단

국세기본법 제45조의2 제2항에 정한 후발적 경정청구사유 중 제1호 소정의 "거래또는 행위 등이 그에 관한 소송에 대한 판결에 의하여 다른 것으로 확정된 때"는 최초의 신고 등이 이루어진 후 과세표준 및 세액의 계산근거가 된 거래 또는 행위 등에 관한 분쟁이 발생하여 그에 관한 소송에서 판결에 의하여 그 거래 또는 행위 등의 존부나 그 법률효과 등이 다른 내용의 것으로 확정됨으로써 최초의 신고 등이 정당하게 유지될 수 없게 된 경우를 의미하는바(대법원 2011. 7. 28. 선고 2009두22379 판결 참조), 당사자 사이에 다툼이 없거나 갑 제1, 2, 3, 5, 6, 7, 9, 10, 12, 14, 15호증, 을 제1 내지 5호증의 각 기재에 변론 전체의 취지를 종합하여 인정되는 다음 각 사정을 종합하면, 원고가 AAA, BBB, CCC에게 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기를 마쳐준 것은 양도담보계약이 아니라 매매계약에 기한 것이고, 이 사건 민사판결에 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보계약에 기한 것이라는 내용이 포함되어 있다고 하더라도 이를 들어 위 판결의 당사자 사이에 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보계약에 기한 것인지, 매매계약에 기한 것인지 여부에 관하여 실질적으로 분쟁이 생겨 그에 관한 판결에 의하여 다른 것으로 확정된 때에 해당한다고 보기는 어려우므로, 같은 취지에서 이 사건 양도소득세 부과처분에 대한 경정청구를 거부한 이 사건 거부처분은 적법하고, 이와 다른 전제에 서는 원고의 주장은 이유 없음에 돌아간다.

1) AAA, BBB, CCC이 이 사건 각 토지의 소유권이전등기를 마친 것이 양도담보계약에 기한 것이라면 그와 같은 담보가치를 보전하기 위해서는 이 사건 각 토지에 관한 공유지분을 그대로 보유하는 것으로 충분할 것인데, 이들은 이 사건 각 토지를 합병한 후 각자의 지분에 따라 공유물 분할을 하였고, 위와 같은 합병 및 공유물분할은 이들이 이 사건 각 토지에 관한 담보가치를 확보하는 것에 그치는 양도담보 목적의 소유권이전등기를 마친 것을 넘어서서 이 사건 각 토지에 관한 소유권자로서 이에 따른 소유권이전등기를 마쳤음을 전제로 소유권 행사에 불편이 없도록 하기 위하여그 권능을 행사한 것으로 보인다.

2) 원고는 이 사건 각 토지의 시가가 AAA, BBB에 대한 매도가격과 큰 차이

가 있음을 전제로 그와 같은 차이를 이 사건 각 토지에 관한 양도담보 주장의 근거로

들고 있다.

그러나, 그와 같은 주장을 뒷받침하기 위해 제시한 사례들 중에는 그 상대방이 원고와 특수한 관계에 있는 자들인 경우(원고의 형제로서 위 리조트 사업에 관여한 DDD,원고를 대리하여 AAA와 사이에 이 사건 각 토지에 관한 합의서를 작성한 FFF과사이의 매매 사례의 경우), 매매 당시로부터 얼마 지나지 않은 시점에 설정된 근저당권의 채권최고액의 액수가 매매대금의 67배(≒ ○○○원 ÷ ○○○원) 내지 165배 y= (○○○원 + ○○○원) ÷ ○○○원에 이르는 점에 비추어 매매가액신고가 허위로 되었을 가능성이 다분한 경우(○○ ○○군 ○○면 ○○리 273 소재토지의 경우), 실제 거래가액을 곧바로 반영하지 못하고 실제 거래가액에 미치지 못하는 경우가 대부분인 개별공시지가 등이 대부분인 반면, 피고가 제시하는 사례들은 그거래 당사자들 사이에 특수한 관계가 있다고 볼 만한 사정이 엿보이지 않는 경우로서 신빙성이 높은 점에 비추어 이 사건 각 토지의 시가가 매도가격과 큰 차이가 난다고 보기는 어렵다.

3) 원고는 2012. 11. 13. AAA, BBB, CCC와 사이에 이 사건 각 토지에 관한소유권이전등기가 양도담보라는 취지의 합의서를 작성하였으나, 위 합의서가 작성된 시점은 원고가 피고로부터 이 사건 양도소득세 부과처분을 받고 그와 같이 부과된 양도소득세를 납부한 이후로서 원고는 당시 위와 같이 납부한 양도소득세의 환급을 위한 후발적 경정청구를 하기 위해서 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보라는 취지의 민사판결을 받을 만한 유인이 있었던 점, 위 합의서에는 [이 사건 각 토지에관한 소유권이전등기가 양도담보라는 내용으로 판결이 선고되면 쌍방은 항소를 하지않기로 한다]는 내용이 포함되어 있는 점 등에 비추어 보면, 위 합의서는 이 사건 민사판결에 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보계약에 기한 것이라는 내용이 포함되도록 하여 이를 근거로 하는 후발적 경정청구의 방법으로 양도소득세를 환급받기 위한 목적에서 통모하여 작성된 것으로 보이고, 원고와 AAA, BBB, CCC과사이에 이 사건 각 토지에 관한 거래를 중개한 GGG이 AAA와 사이의 대화 도중[위 소유권이전등기가 매매계약에 기한 것이고 거액의 이 사건 양도소득세 부과처분에따른 양도소득세 부담을 면하기 위해서 원고가 위 각 소유권이전등기가 양도담보계약에 기한 것이라고 허위 주장을 하게 되었다]는 취지의 진술을 한 점(을 제1호증 제6면,제17면, 제19면, 제23면 내지 제29면, 제45면 등)은 이를 뒷받침한다.

4) 원고는 이 사건 민사판결 및 전주지방법원 ○○지원 2012과74호 과태료 결정에대한 이의신청 사건에 관한 결정에 [이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보계약에 의한 것이다]는 취지의 기재가 있는 점도 후발적 경정청구의 근거로 주장하고 있다.

그러나, 이 사건 민사판결은 앞서 본 바와 같이 양도소득세를 면하기 위한 허위의 합의서 작성 이후 이루어진 점, 위 합의서 작성 이후 열린 변론기일에 곧바로 변론이 종결되고 이 사건 민사판결이 선고된 점, 이 사건 민사판결은 종전에 원고와 장원기 사이에 치열한 쟁점이 되었던 사항인 이 사건 각 토지에 관한 양도담보계약 여부에 관하여 실질적인 쟁점으로서 판단하지 않고 단순히 판단의 전제가 되는 인정사실로서 설시한 판결이유 등에 비추어 위 양도계약 여부에 관하여는 장원기가 변론종결 당시 종전의 태도를 변경하여 양도담보계약 사실에 대하여 다투지 아니하고 이를 인정함에 따라 위와 같은 판결이 선고되었을 가능성이 다분한 점, 민사 사건에서 법원은 변론주의에 따라 당사자 사이에 다툼이 없는 요건사실을 인정해야 하므로 당사자들이 통모하여허위의 사실에 관하여 다툼이 없다고 하는 경우 그와 같은 허위 사실이 인정됨을 전제로 하는 판결을 선고하는 경우도 충분히 있을 수 있는 점, 위 과태료결정에 대한 이의신청 사건의 결정은 이 사건 민사판결 이후 이루어진 것으로서 이 사건 민사판결을 참고한 것으로 보이는 점 등에 비추어 보면, 이 사건 민사판결과 위 결정은 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보계약에 기한 것인지, 매매계약에 기한 것인지 여부에 관하여 실질적으로 분쟁이 생겨 그에 관하여 판단한 경우에 해당한다고 보기어렵고, 이 사건 민사판결과 위 결정을 들어 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보계약에 기한 것이라고 단정하기는 어렵다.

5) 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보계약에 의한 것이라면 그에 관하여는 담보 대상인 대여금 채권에 관한 내용과 변제 후 소유권 회복에 관한 내용이 상당히 중요하다고 할 것이므로 그에 관하여 미리 명확하게 정하는 것이 당연하다고 할 것인데, 그에 관한 계약서가 존재하지 않는 점과 원고와 CCC, 중개인 FFF 등이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기에 관여한 사람들의 이자율에 관한 주장이 일치하지 아니하는 점 등은 각 위 소유권이전등기 당시 위와 같은 대여계약이 실제로는 존재하지 않았다는 피고의 주장을 뒷받침한다.

6) 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보계약에 의한 것이라면 원고로서는 과세표준 확정신고를 하면서 소득세법 제88조, 소득세법 시행령 제151조에 따라 그와 같은 취지를 기재하는 등 위 법령상 요건을 갖춘 계약서의 사본을 첨부하여 이 사건 각 토지가 실제로 양도되는 것이 아니라는 점을 밝히고 양도소득세를 납부하지 않을 수 있을 것인데, 원고는 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도에 해당함을 전제로 양도소득세 확정신고를 하고 그에 관한 소득세를 납부하였다.

7) 원고는 이 사건 각 토지가 합병된 후 공유물 분할을 통해 AAA, BBB의 공유로 소유권이전등기가 이루어진 ○○ ○○군 ○○면 ○○리 271-12 목장용지 1650㎡에 관하여 2011. 9. 9. AAA, BBB과 사이에 이를 다시 매수하는 내용의 매매계약을 체결하였고, 2011. 12. 1. AAA, BBB에 대한 매매를 원인으로 하는 소유권이전등기청구권을 피보전권리로 하여 ○○지방법원 ○○지원 2011가단1002호로 처분금지가처분결정을 받아 집행하였는데, 이는 위 토지의 소유권이 AAA, BBB에게 있음을전제로 이를 다시 원고가 매수한다는 것으로서 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기가 양도담보목적으로 이루어진 것이 아니라 실제 매매 목적으로 이루어졌음을 뒷받침한다.

8) 원고와 AAA, BBB이 위 2011. 9. 9.자 매매계약을 통하여 위 도청리 271-12 목장용지에 관하여 원래 소유자였던 원고에게 소유권이전등기를 마치기로 합의하고, 그 대가로 원고가 AAA, BBB에게 지급할 금액의 액수를 [AA, BBB이 원고에게 지급하였던 금액과 그에 대한 2010. 8. 10.부터 다 갚는 날까지 월 1%의비율로 계산한 돈, 비용의 합계액]으로 정하였다고 하더라도 이는 이 사건 각 토지에관한 당초의 소유권이전등기 당시의 합의와는 구별되는 추후의 별개의 합의라고 할 것이므로 이를 들어 이 사건 각 토지에 관한 당초의 소유권이전등기가 양도담보계약에 기한 것이라고 단정짓기는 어렵다.

9) 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기와 관련하여 AAA, BBB이 원고에게 지급한 금액은 ○○○원이고, CCC은 ○○○원으로서 상당한 차이가 있으나, 이는 CCC이 이 사건 각 토지를 ○○○원에 매수하되, 그 지목이 목초지임을 이유로 매매대금 중 위 ○○○원을 제외한 나머지 돈을 나중에 펜션 허가가 나올 때 추가로 지급하기로 하였기 때문으로 보이므로(을 제1호증 제6면) 위와 같은 금액 차이를 들어 이 사건 각 토지에 관한 소유권이전등기를 양도담보계약에 기한 것으로 볼 것은 아니다.

4. 결론

그러므로 이 사건 청구는 이유 없어 기각하기로 하여 주문과 같이 판결한다.