퇴직금채권의 발생시기 및 정상적인 근무시간과 병가 또는 휴직기간이 있는 경우 근로자의 퇴직금을 각 기간별로 계산하여 합산한 금액으로 계산하여 합산한 금액으로 산정할 수 있는지 여부(소극)

근로계약이 존속하는 한 사업주의 퇴직금 지급의무는 발생할 여지가 없고 근로계약이 종료되는 때에 비로소 그 지급의무가 생기므로, 정상적인 근무기간과 병가 또는 휴직기간이 있는 경우 근로자의 퇴직금을 각 기간별로 계산하여 합산한 금액으로 산정할 수는 없다.

근로기준법 제28조 제1항

대법원 1973.10.10. 선고 73다278 판결(집21(3)민57) 1975.7.22. 선고 74다1840 판결(공1975,8623) 1977.9.28. 선고 77다1137 전원합의체판결(공1977,10313)

원고

삼희통운 주식회사 소송대리인 변호사 김두현 외 1인

인천지방법원 1990.10.19. 선고 90나1939 판결

원판결을 파기하여 사건을 인천지방법원 합의부에 환송한다.

상고이유에 대하여,

원판결 이유에 의하면, 원심은 퇴직금채권은 근로관계의 존속중에 이미 발생하고 있지만 단지 그 이행기가 퇴직이라는 불확정기한에 있다고 전제를 삼은 다음, 따라서 이 사건과 같이 정상적인 근무기간과 병가 또는 휴직한 기간이 있는 경우 그 퇴직금은 각 기간별로 계산하여 합산한 금액이어야 한다고 판단 하고, 전자는 그 기간만료 당시의 평균임금을, 후자는 근로기준법 제19조 제2항 에 따라 퇴직당시의 통상임금을 각 기준으로 하여 이 사건 퇴직금을 산정하였다.

그러나 당원은 퇴직금채권의 발생시기에 관하여 원심의 견해와 같은 상고논지를 배척하면서 "근로계약이 존속하는 한 사업주의 퇴직금 지급의무는 발생할 여지가 없고 근로계약이 종료되는 때에 비로소 그 지급의무가 생긴다"고 판시 한 바 있고( 당원 1973.10.10. 선고 73다278 판결 참조), 이는 당원의 일관된 견해이기도 하다( 당원 1975.7.22. 선고 74다1840 판결 , 1977.9.28. 선고 77다1137 판결 참조).

따라서 원판결의 판단은 위 당원판례에 상반되는 판단을 하여 판결결과에 영향을 미쳤다 할 것이므로 이 점을 지적하는 논지는 이유있고, 원판결은 나머지 상고이유를 판단할 필요없이 파기를 면할 수 없다.

이에 원판결을 파기하고 사건을 다시 심리판단케 하기 위하여 원심법원에 환송하기로 관여법관의 의견이 일치되어 주문과 같이 판결한다.