호주상속할 남자없이 호주가 사망한 경우의 호주 및 재산상속에 관한 의용민법 시행전의 관습

호주상속 할 남자없이 호주가 사망한 경우에 그 가에 조모, 모, 처가 있을 때는 조모, 모, 처의 순서로 호주권 및 재산권이 상속되는 것이 민법시행 전의 우리나라의 관습이다.

민법 제984조 , 제1000조

대법원 1969.2.4. 선고 68다1587 판결

원고 1 외 4인 소송대리인 변호사 황석명

피고 1 외 13인 소송대리인 변호사 김형상

춘천지방법원 1979.3.2. 선고 76나181 판결

원심판결을 파기하고, 사건을 춘천지방법원 합의부에 환송한다.

원고들 소송대리인의 상고이유 제3점을 본다.

원심은 그 판결이유에서 이 사건 임야는 삼척김씨 소천파 종중 소유로서 1918 음력 1.10. 그 종중원인 소외 1에게 신탁되었는데 소외 1은 1935.10.27 사망하였고, 소외 1에게는 두 아들이 있었으나 장남인 소외 2 (원심판결에는 ○○이라고 기재되어 있으나 △△의 오기임이 갑 제6호증에 비추어 명백하다)와 차남인 소외 3은 소외 1보다 먼저 사망하였기 때문에 소외 3의 장남인 소외 4가, 소외 1의 직계장손으로서 동인의 재산상속인이 되어 이 사건 임야도 승계수탁하였는데 소외 4는 이 사건 임야를 승계 수탁하였음을 기화로 소외 1로부터 매수한 양 그중 원판시 (3)임야는 자기 명의로 같은 (1)(2)임야는 그의 처인 원고 1 명의로 각 소유권이전등기를 마쳤으나, 위 종중은 1960.10.1 이 사건 임야에 대한 위 신탁을 해지하고, 새로이 피고들 (피고(4) 내지 (12)는, 동 피고들의 피재산상속인인 망 소외 5)에게 신탁하므로써, 임야소유권이전등기에 관한 특별조치법에 의하여 청구취지 기재와 같은 피고들 명의의 각 등기가 경료된 것이라는 사실을 인정한 다음, 그렇다면 피고들 명의의 각 등기는 실체적 권리관계에 부합한다는 이유로 원고들의 청구를 배척하였다.

그러나 민법시행전의 관습법에 의하면, 호주가 사망하고 호주를 상속할 남자가 없는 경우에 그 가에 조모, 모, 처가 있을 때에는 그 조모, 모, 처의 순서로 호주권과 재산권이 상속된다 는 것이 우리나라의 관습이라 함이 당원의 판례( 대법원 1969.2.4 선고 68다1587 판결 )인 바, 한편 원심이 내세운 갑 제6호증(제적등본)의 기재에 의하면, 소외 1의 차남인 소외 3은 1919.2.10 소외 1 가에서 분가하므로써, 소외 3의 장남인 소외 4도, 같은 날 소외 3을 따라 소외 1 가에서 떨어져 나갔으며, 소외 1 사망 당시에 동인의 처인 소외 6은 생존하고 있었음을 엿볼 수 있으니, 특단의 사정이 없는 한 소외 4는, 소외 1의 호주 및 재산상속인이 될 수 없다고 보아야 할 것이었음에도 불구하고, 원심이 아무런 합리적인 근거도 없이 소외 4가 소외 1의 직계장손이라 하여 소외 1을 재산상속인으로 보고, 이 사건 임야를 승계수탁하였다고 판단하였음은 필경 앞에서 본 바와 같은 당원의 위 판례에 상반되는 판단을 한 허물이 있다고 하지 아니할 수 없고, 위와 같은 허물은 판결에 영향을 미쳤다고 할 것이니 이 점을 지적 논난하는 논지는 이유있다.

따라서 이 상고는 나머지 상고이유에 대하여 판단할 것도 없이 이유있으므로 원심판결을 파기환송하기로 하여 일치된 의견으로 주문과 같이 판결한다.