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대구지방법원 2015.3.17.선고 2013가단51503 판결
보증금반환
사건

2013가단51503 보증금반환

원고

1.

대구 북구

2.

대구 달서구

원고들 소송대리인 법무법인

담당변호사

피고

1.

대구 수성구

소송대리인 변호사

2. 주식회사 ㅇㅇ

대구 수성구

송달장소..

대표자 사내이사

변론종결

2015. 2. 17.

판결선고

2015. 3. 17.

주문

1. 원고1에게,

가. 피고2는 18,000,000원과 이에 대하여 2013. 11. 13.부터 다 갚는 날까지 연 20%의 비율로 계산한 돈을 지급하고,

나. 피고 1은 피고2와 연대하여 위 가.항 기재 돈 중 18,000,000원과 이에 대하여 2013. 11. 1.부터 2015. 3. 17.까지는 연 5%, 그 다음날부터 다 갚는 날까지는 연 20%의 각 비율로 계산한 돈을 지급하라.

2. 원고2에게,

가. 피고2는 18,000,000원과 이에 대하여 2013. 11. 13.부터 다 갚는 날까지 연 20%의 비율로 계산한 돈을 지급하고,

나. 피고 1은 피고2와 연대하여 위 가.항 기재 돈 중 18,000,000원과 이에 대하여 2013.11.1.부터 2015.3.17.까지는 연 5%, 그 다음날부터 다 갚는 날까지는 연 20%의 각 비율로 계산한 돈을 지급하라.

3. 원고들의 피고1에 대한 각 나머지 청구를 각 기각한다.

4. 소송비용은 피고들이 부담한다.

5. 제1항과 제2항은 가집행할 수 있다.

청구취지

피고들은 연대하여 원고들에게 각 18,000,000원 및 이에 대하여 이 사건 소장부본 송달 다음날부터 다 갚는 날까지 연 20%의 비율로 계산한 돈을 지급하라.

이유

1. 기초사실

가. 원고1는 &&&&&라는 상호로 한복 등 의상 관련 영업을 하는 사람이고, 원고2는 $$$$$$이라는 상호로 헤어메이크업 영업을 하는 사람이다. 피고1은 2012. 10. 19. 이전부터 원고들과 거래 관계가 있었다.

나. 2012. 8. 27. 소외인 1과 피고1과 다음과 같은 내용의 동업계약서를 작성하였다.

[동업계약서]

갑 : 소외인1, 을 : 피고1

1. 갑과 을은 공동 운영자로 한다.

2. 사업장은 대구광역시 수성구 지산동 *****이다.

3. 동업자 갑은 50%, 을은 50%의 금액을 출자하며, 손익분배를 갑은 50%, 을은 50%로 한다.

4. 영업상 발생하는 사고 및 제반 문제에 대해서는 손익분배비율로 책임진다.

5. 갑과 을 중 어느 일방이 동업기간 내에 탈퇴하고자 할 때는 탈퇴시점까지 채권,채무를

정산한 후 나머지는 동업자간 합의하에 결정한다.

6~7 (생략)

2012년 8월 27일

다. 원고들은 2012. 10. 19.경 피고1과 사이에 아래와 같은 내용의 각 계약서를 작성하였다(이하 통틀어 '제1계약'이라고 한다).

0 원고1와 피고 1 사이

[협력업체 계약서]

*****(이하 갑)와 &&&&&(이하 을)는 다음과 같이 계약한다.

제1조(목적)

본 계약의 목적은 “갑”의 돌잔치 행사에 “을”이 담당하여 의상(드레스, 한복)을 갑의

행사 손님에게 서비스를 제공한다.

제2조(계약기간>

2012.년 12월 1일부터 2013년 11월 30일까지 1년

중략

제5조(보증금>

갑은 을에게 18,000,000원을 받아 계약 종료시에 을에게 돌려준다.

제6조(계약해지 및 취소>

갑과 을은 계약기간 중이라도 상호 영업의 방해가 된다고 판단될 때에는 협의 하에 해지할

수 있다.

계약일자 : 2012년 10월 19일

(갑)주소 :

대표자 : 피고1(서명)(주민등록번호)

(을) 주소 :

대표자 : 원고1(서명)(주민등록번호)

특약사항 : 을은 갑에게 인테리어비용 200만 원을 최초 1회 계약시에만 지급한다.

0 원고2와 피고1 사이

[협력업체 계약서]

********(이하갑)와 $$$$$$(이하을)는 다음과 같이 계약한다.

제1조(목적)

본 계약의 목적은 “갑”의 돌잔치 행사에 “을” 이 담당하여 헤어메이크업을 갑의 행사

손님에게 서비스를 제공한다.

제2조(계약기간>

2012.년 12월 1일부터 2013년 11월 30일까지 1년

중략

제5조(보증금>

갑은 을에게 18,000,000원을 받아 계약 종료시에 을에게 돌려준다.

제6조(계약해지 및 취소>

갑과 을은 계약기간 중이라도 상호 영업의 방해가 된다고 판단될 때에는 협의 하에 해지할

수 있다.

계약일자 : 2012년 10월 19일

(갑)주소 :

대표자 : 피고1(서명)(주민등록번호)

(을) 주소 :

대표자 : 원고2(서명)(주민등록번호)

특약사항 : 을은 갑에게 인테리어비용 200만 원을 최초 1회 계약시에만 지급한다.

라. 위 각 계약서 작성 직후 2012. 10. 19. 원고1은 2,000만 원을 소외인2(피고1의 동생) 명의의 계좌로 송금하였고, 원고2는 같은 날 현금 500만 원을 피고1에게 지급하고, 같은 달 22. 1,500만 원을 위 소외인2 명의의 계좌로 송금하였다.

마. 한편, 피고2는 2011. 5. 11. 프랜차이즈업, 출장뷔페, 키즈카페업, 일반음식점업 등을 목적으로 하여 설립된 회사이다. 2012. 11. 8.부터 2012. 11. 8.까지는 소외인 1과 피고1이 공동대표이사로 등기되어 있었고, 그 이후부터는 소외인1이 단독대표이사로 등기되어 있었다.

바. 피고2는 2012. 8. 3. '대구 수성구 지산동 소재 00건물을 '*****'라는 뷔페 식당을 운영할 목적으로 임차하고 그 무렵 인테리어공사를 시작하였고, 2013. 2. 5. 경'*****'의 영업허가증이 발급되었다.

사. 2013. 3.경 원고들과 피고 1, 피고2의 사내이사 소외인 3(소외인 1의 남편), 피고2의 감사 소외인4(피고1의 남편)가 있는 자리에서 아래와 같은 내용의 각 계약서가 작성되었다(이하 통틀어 '제2계약'이라고 한다).

이 원고1 관련

[협력업체 계약서]

*******(이하 갑)와 &&&&&(이하 을)는 다음과 같이 계약한다.

제1조(목적)

본 계약의 목적은 “갑”의 돌잔치 행사에 “을” 이 담당하여 의상(드레스, 한복)을 갑의

행사 손님에게 서비스를 제공한다.

제2조(계약기간>

2012.년 12월 1일부터 2013년 11월 30일까지 1년

중략

제5조(보증금>

갑은 을에게 18,000,000원을 받아 계약 종료시에 을에게 돌려준다.

제6조(계약해지 및 취소>

갑과 을은 계약기간 중이라도 상호 영업의 방해가 된다고 판단될 때에는 협의 하에 해지할

수 있다.

계약일자 : 2012년 10월 19일

(갑)주소 :

대표자 : 피고2 소외인1(서명)

(을) 주소 :

대표자 : 원고1(서명)

특약사항 : 을은 갑에게 인테리어비용 200만 원을 최초 계약시에만 지급한다.

0 원고2 관련

[협력업체 계약서]

*****(이하 갑)와 $$$$$$(이하 을)는 다음과 같이 계약한다.

제1조(목적)

본 계약의 목적은 “갑”의 돌잔치 행사에 “을” 이 담당하여 헤어메이크업을 갑의 행사

손님에게 서비스를 제공한다.

제2조(계약기간>

2012.년 12월 1일부터 2013년 11월 30일까지 1년

중략

제5조(보증금>

갑은 을에게 18,000,000원을 받아 계약 종료시에 을에게 돌려준다.

제6조(계약해지 및 취소>

갑과 을은 계약기간 중이라도 상호 영업의 방해가 된다고 판단될 때에는 협의 하에 해지할

수 있다.

계약일자 : 2012년 10월 19일

(갑)주소 :

대표자 : 피고2 소외인1 (서명) (주민등록번호)

(을) 주소 :

대표자 : 원고2(서명)

특약사항 : 을은 갑에게 인테리어비용 200만 원을 최초 계약시에만 지급한다.

[인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 제1, 2호증, 을가 제1 내지 6호증(가지번호 있는 것은 가지번호 포함)의 각 기재, 변론 전체의 취지

2. 피고2에 대한 청구에 관한 판단

○ '피고2는 원고들과 피고1 간의 계약상 보증금반환채무를 병존적으로 인수하였으므로 피고1과 연대하여 각 보증금을 반환할 의무가 있다'는 취지의 원고들의 주장에 대하여, 피고2는 답변서를 제출하지 않고 있음은 물론 변론기일에도 전혀 출석하지 아니하여 이를 다투지 않고 있다.

○ 자백간주 판결(민사소송법 제208조 제3항 제2호) 3. 피고1에 대한 청구에 관한 판단

가. 제1계약의 성격과 계약당사자의 확정

1) 관련 법리

계약을 체결하는 행위자가 타인의 이름으로 법률행위를 한 경우에 행위자 또는 명의인 가운데 누구를 계약의 당사자로 볼 것인가에 관하여는, 우선 행위자와 상대방의 의사가 일치한 경우에는 그 일치한 의사대로 행위자 또는 명의인을 계약의 당사자로 확정하여야 할 것이고, 행위자와 상대방의 의사가 일치하지 않는 경우에는 그 계약의 성질 내용·목적·체결 경위 등 그 계약 체결 전후의 구체적인 제반 사정을 토대로 상대방이 합리적인 사람이라면 행위자와 명의자 중 누구를 계약당사자로 이해할 것인가에 의하여 당사자를 결정하여야 한다(대법원 2003. 9. 5. 선고 2001다32120 판결 참조).

2) 앞서 본 기초사실들과 변론 전체의 취지를 종합하면 다음과 같은 사정들이 인정된다. ① 제1계약의 계약서상 명의인은 '***** 대표자 피고1'인데, *****는 법인명 이 아니고 식당의 상호일 뿐이다. ② 제1계약 이전에 피고1과 소외인 1은 동업계약을 체결하였는데 이 동업계약은 피고1과 소외인 1이 동업으로 피고2를 운영하기로 한 것으로 보인다. ③ 제1계약 이전에 이미 피고2는 법인으로 설립되어 있는 상태였으므로 제1계약의 당사자가 되는데 아무런 장애사유가 없었다. ④ 따라서 ***의 영업허가 여부와 무관하게 당시 피고2는 당사자능력이 있는 법인으로 존속하던 상태였으므로 충분히 피고2 명의로 제1계약이 가능하였음에도 *****라는 상호를 계약서에 기재한 것은 원고들의 입장에서는 *****라는 식당에서 이루어지는 각종 행사에 있어서 협력업체로서 일을 하기로 한 것이었기 때문인 것으로 보인다. ⑤ 피고 1은 제1계약 당시 원고들과 피고2가 계약을 체결하였어야 함을 전제로 당시 사정(피고 1이 피고2의 이사로 등 재되지 않았고 *****의 영업허가가 나지 않은 사정 등) 때문에 피고1의 이름으로 가계약을 체결했다는 주장을 하나 이는 앞서 본 바에 따르면 납득하기 어렵다. 6 제1계약 직후 원고들은 피고1이 지정하는 계좌로 보증금 전액을 송금하였는데 이 또한 피고1이 주장하는 바와 같이 제1계약이 '가계약'에 불과하다는 전제 하에서는 일반적인 상거래 관행에 비추어 쉽게 이해하기 어렵다.

위와 같은 사정들을 앞서 본 법리에 비추어 보면, 제1계약의 당사자는 피고1 개인인 것으로 판단된다. 나아가 제1계약이 가계약에 불과하다는 주장도 받아들일 수 없다(피고1은 제1계약이 가계약이고 제2계약이 본계약이라는 취지로 주장하나 피고1의 주장에 따르면 제2계약의 당사자는 피고2이고 앞서 판단한 바와 같이 제1계약의 당사자는 피고1이어서 계약의 당사자가 달라진다).

나. 제1계약의 효력 상실 여부

피고1은 제2계약의 체결로 인하여 제1계약의 효력이 상실된 것이라는 취지로 주장

한다(제1계약이 가계약에 불과하여 본계약인 제2계약의 체결로 당연히 효력이 없다거나 제2계약이 경개계약이라는 주장이다). 하지만, 앞서 본 바와 같이 제1계약의 당사자는 원고들과 피고1 개인인데, 제2계약이 비록 제1계약과 사실상 동일한 사항을 계약 내용으로 하고 있다고 하더라도 제1 계약에 따르면 피고1이 원고들에 대하여 각 보증금반환채무를 부담하는 사람이고 제2계약에서 위 피고1의 각 채무를 면하게 한다는 취지의 기재는 전혀 없는 점, 제2계약에 따라 피고2가 원고들에 대한 각 보증금반환채무를 부담한다고 하더라도 그러한 사정만으로 피고1이 면책된다고 볼 수는 없는 점(대법원 2002. 9. 24. 2002다36228 판결 참조), 그 외 제2계약이 경개계약이라는 점을 입증할 만한 아무런 증거가 없는 점 등에 비추어 보면 제1계약이 실효되었다는 피고1의 주장은 받아들일 수 없다(피고1은 제2계약 이후 원고들이 피고1에게 보낸 문자 내용들을가7 내지 11호증의 각 기재)에 의하면 원고들도 제2계약을 본계약 또는 경개계약으로 인식하고 있었다고 주장하나 위 문자에 기재된 표현들만으로 그와 같이 보기에는 부족하다.다. 제1계약의 종료 여부

원고들은 제1계약이 해지되었다고 주장하고, 피고1도, (엄밀하게는 원고들과 피고 주식회사 해심 사이에만 계약이 성립되었고 그 계약이 종료되었다는 주장이기는 하지 만) 결과적으로 원고들과 피고1 혹은 피고2 사이의 협력업체계약이 해지 또는 그 사유 여부를 불문하고 종료되었다는 점에 대하여는 다툼이 없다고 보아야 한다. 따라서 제1 계약서의 제5항 기재 내용에 따라 피고1은 원고들에게 각 보증금을 반환할 의무가 있다.

라. 소결

피고1은 원고들에게 각 18,000,000원과 이에 대하여 원고들이 구하는 바에 따라 이 사건 소장 부본 송달 다음날임이 기록상 명백한 2013. 11. 1.부터 피고1이 이행의무의 존부에 대하여 다툼이 상당한 이 사건 판결 선고일인 2015. 3. 17.까지는 민법이 정한 연 5%, 그 다음날부터 다 갚는 날까지는 소송촉진 등에 관한 특례법이 정한 연 20%의 각 비율로 계산한 돈을 지급할 의무가 있다.

4. 결론

그렇다면, 원고들의 피고 1에 대한 각 청구는 위 인정범위 내에서 이유 있어 이를 인용하고 나머지 청구는 이유 없어 이를 각 기각하고, 피고2에 대한 청구는 모두 인용하기로 하여 주문과 같이 판결한다.

판사

판사서범준

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