Plaintiff

The director of the Southern Incheon District Office

Incheon District Court Decision 2009Guhap3013 Decided August 12, 2010

March 17, 2011

1. The defendant's appeal is dismissed.

2. The costs of appeal shall be borne by the Defendant.

1. Purport of claim

The Defendant’s disposition of imposition of value-added tax of KRW 97,810,440 against the Plaintiff on September 17, 2008, including KRW 1,028,130, and retirement income tax of KRW 2,814,560, respectively, shall be revoked.

2. Purport of appeal

The part against the defendant in the judgment of the first instance shall be revoked. The plaintiff's claim shall be dismissed.

1. Details of the disposition;

A. On December 27, 2006, the Plaintiff, a non-listed corporation, was the representative director of the Dae-name Industrial Complex Co., Ltd. (hereinafter “instant company”) and 2.10,000 shares of the instant company, out of 300,000 shares issued. On August 24, 2006, the Plaintiff entered into a contract for acquisition and transfer of the management rights and shares of the instant company (hereinafter “instant transfer and transfer contract”) with the Nonparty, and completed the transfer of ownership on the shareholder registry.

B. Meanwhile, on September 17, 2008, the Defendant: (a) deemed the Plaintiff as the oligopolistic shareholder of the instant company to be the secondary taxpayer; and (b) imposed the payment of the amount of tax as indicated below within the scope of shares owned by the Plaintiff (hereinafter “each of the instant dispositions”).

본문내 포함된 표 ？ ？ 법인고지세액 (단위 : 원) 원고 분(70%) (단위 : 원) 가산금 포함 세액 (단위 : 원) 납부세액 (단위 : 원) 부가가치세 2007년 1기 44,499,008 31,149,305 36,195,350 36,264,000 95,237 66,665 68,650 2007년 2기 25,746,769 18,022,738 20,293,570 61,546,440 54,066,689 37,846,682 41,252,870 근로소득세 ？ 745,870 522,100 537,750 1,028,130 ？ 680,150 476,100 490,380 퇴직소득세 ？ 3,729,950 2,610,960 2,814,560 2,814,560 합계 101,653,130

C. Accordingly, the Plaintiff was dissatisfied with each of the instant dispositions and filed a request for a trial with the Tax Tribunal. However, on June 2, 2009, the Tax Tribunal dismissed the said request on the ground that “The oligopolistic shareholder of the instant company is the Plaintiff as of the date on which the liability for payment of each of the instant arrears was established, as the Seoul Central District Court Decision 2006Gahap10938 Decided November 14, 2007 (hereinafter “the transfer and acquisition contract of the instant case”) was revoked by November 7, 2007 between the Plaintiff and the Nonparty.”

【Fact-finding without any dispute over the grounds for recognition】The entries in Gap evidence 1-1 through 7, Gap evidence 2, 10, 11, 12, Eul evidence 1-2, Eul evidence 2-1, 2, 3 and 4, and the purport of the whole pleadings

2. Whether each of the dispositions of this case is legitimate

A. The plaintiff's assertion

Even if the transfer contract of this case was revoked by judgment, the Plaintiff was not in the shareholder status at the time of 2007, which was the taxable period, and was not in the actual exercise of the rights to shares, so the Plaintiff is not in the secondary taxpayer status.

B. Relevant statutes

It is as shown in the attached Form.

C. Determination

(i)Recognitions

㈎ 소외인은 원고와 이 사건 양도양수계약을 체결하기 전인 2006. 8. 23. 이 사건 회사의 대표이사로 취임하고, 이 사건 양도양수계약 체결 직후인 같은 달 24. 이 사건 회사로부터 20억 원을 대여받기로 하는 이사회 결의를 주도하는 등 이 사건 회사를 실질적으로 경영하여 오다가 2006. 12. 22. 원고가 분식회계 등으로 이 사건 회사의 자금사정을 속였다는 이유로 원고를 상대로 서울중앙지방법원 2006가합109938호 로 이 사건 양도양수계약에 따른 양도대금 잔금에 대한 채무부존재확인의 소를 제기하였고, 위 소송 중에도 이 사건 회사의 상호를 원고 회사로 변경한 다음 이를 협력업체 등에 안내장을 통하여 알리는 등 이 사건 회사의 경영을 계속하였다.

㈏ 소외인은 2007. 8. 16. 위 소송에서 청구취지변경 신청서를 통해 이 사건 양도양수계약이 사기 또는 착오에 의한 의사표시라는 이유로 이를 취소하는 의사표시를 하였고, 위 청구취지변경신청서는 그 무렵 원고에게 송달되었다.

㈐ 서울중앙지방법원은 2007. 11. 7. 이 사건 양도양수계약을 취소하는 판결을 하였고, 원고는 이에 불복하여 서울고등법원 2007나122065호 로 항소를 제기하였다가 2008. 1. 7. 소외인과 사이에 ‘이 사건 양도양수계약을 위 판결에 근거하여 취소하고 위 항소를 취하’하는 내용의 합의서를 작성한 다음, 2008. 1. 8. 위 항소를 취하함으로써 위 판결은 항소기간의 만료시인 2007. 12. 4. 확정되었다( 민사소송법 제393조 제2항 , 제267조 제1항 참조).

㈑ 한편, 천안세무서장은 2008. 3. 17. 이 사건 회사의 아산공장에서 발생한 2007년도 부가가치세, 근로소득세, 퇴직소득세에 대하여 소외인을 제2차 납세의무자로 지정하고 납부통지를 하였다가 소외인이 ‘이 사건 양도양수계약이 취소되어 소급하여 과점주주로서의 지위를 상실하였다’는 이유로 제기한 이의신청이 조세심판원에 의하여 받아들여지자 소외인에 대한 부과처분을 취소하였다.

【Fact-finding without dispute over the ground for recognition】 Evidence Nos. 3 (the same shall apply to evidence No. 16), evidence Nos. 4-1, 2 (the same shall apply to evidence No. 17-2), Gap 6, 7, 8, 9, 11, 13, 14, 15, 3, 5-1, 5-1, 2, and 3-1, 5-1, 5-2, and 5-3, and the purport of the whole pleadings

In light of the legislative intent, amendment process, etc. of Article 39 of the former Framework Act on National Taxes (amended by Act No. 9263 of Dec. 26, 2008), the meaning of the proviso of paragraph (1) and subparagraph 2 (a) of the same paragraph shall be the secondary tax liability of all the oligopolistic shareholders who actually exercise the rights to 50/10 or more of the total number of issued and outstanding shares among the oligopolistic shareholders under paragraph (2) of the same Article: Provided, That it is reasonable to view that the scope of liability is limited within the scope of their own shares; however, it does not require a single shareholder who falls under an oligopolistic shareholder to actually exercise the rights to 50/10 or more of the total number of issued and outstanding shares, and the exercise of rights to 50/10 or more shares as referred to in the above item (a) does not necessarily require that the actual exercise of shareholders' rights, but it is sufficient to exercise shareholders' rights to the shares held as of the date on which the tax liability is established (see, e.g., Supreme Court Decision 2000Du41084.

⑶ 위 인정사실 및 앞서 든 증거들에 의하여 인정되는 다음의 사정들 즉, ① 제2차 납세의무는 원래의 납세의무자와 특수관계가 있는 제3자에 대하여 원래의 납세의무자로부터 징수할 수 없는 액을 한도로 하여 보충적으로 납세의무를 부담케 하는 제도로서, 형식적으로 제3자에게 귀속되어 있는 경우라고 하더라도 실질적으로는 원래의 납세의무자에게 그 재산이 귀속되어 있는 것으로 보아도 공평을 잃지 않는 경우 등 형식적 권리의 귀속을 부인하여 사법질서를 어지럽히는 것을 피하면서 그 권리귀속자에게 보충적으로 납세의무를 부담케 하여 징수절차의 합리화를 아울러 도모하려는 제도인데( 대법원 1982. 12. 14. 선고 82누192 판결 참조), 과점주주에 대한 제2차 납세의무제도의 입법목적은 우리나라 비상장법인이 대부분 친족, 친지 등을 주주로 하여 구성된 소규모의 폐쇄회사들로서 회사의 경영을 사실상 지배하는 실질적인 운영자인 과점주주는 회사의 수익은 자신에게 귀속시키고 그 손실은 회사에 떠넘김으로써 회사의 법인격을 악용하여 이를 형해화시킬 우려가 크므로 이를 방지하여 실질적인 조세평등을 이루려는 데 있는 점( 헌법재판소 1997. 6. 26. 선고 93헌바49,94헌바38·41,95헌바64 전원재판부 결정 ), ② 원고가 이 사건 각 부가가치세, 근로소득세, 퇴직소득세의 납부의무 성립일(2007. 6. 31. 또는 2007. 12. 31., 국세기본법 제21조 제1항 제7호 , 제2항 제1호 , 부가가치세법 제3조 제1항 ) 무렵에는 이 사건 회사의 주주나 대표이사가 아니었고 실제 소외인이 2008. 1. 7.까지는 이 사건 회사의 주식 21만 주에 대한 주주명부상 명의개서도 마친 상태에서 이 사건 회사의 대표이사로 취임하여 경영권 및 주주권을 행사하였으므로 원고로서는 그 무렵 주주권을 행사하거나 경영권을 행사할 수 있는 권한이나 지위를 갖지 않았던 점, ③ 설령 원고와 소외인 사이의 이 사건 양도양수계약이 위 법원의 판결 또는 위 2008. 1. 7.자 합의로 취소됨으로써 그 계약의 효력이 소급하여 무효가 되어 원고가 위 각 조세의 납세의무 성립일을 기준으로 이 사건 회사의 과점주주로서의 지위를 회복하게 된다고 하더라도, 이는 이 사건 양도양수계약의 효력이 소급하여 무효가 됨으로써 처음부터 주식을 양도하지 않은 것으로 보게 되는 결과 누리게 되는 지위의 회복에 불과할 뿐인 점, ④ 만약 이로 인하여 원고가 이미 성립한 소외인의 과점주주로서의 2차 납세의무까지 소급하여 부담하게 된다면, 주주권을 행사할 지위에 있지 않았던 자가 사업 양도양수계약의 취소라는 우연한 사정으로 종전에 사실상 경영을 지배하는 실질적인 운영자로서 과점주주의 권리를 누리던 자를 두고 그 의무를 대신 부담하게 됨으로써 앞서 본 과점주주의 2차 납세의무제도의 취지에 비추어 불합리한 사정이 발생하게 되는 점, ⑤ 이 사건 양도양수계약의 취소를 명하는 위 판결이 2007. 12. 4. 확정되어 원고가 그 무렵 과점주주로서의 지위를 회복하였으므로 적어도 2007. 12. 31. 납부의무가 성립한 2007. 2기분 부가가치세, 근로소득세 및 퇴직소득세에 대한 2차 납세의무를 부담하여야 한다는 의문이 있을 수 있으나, 이는 원고가 위 판결에 대한 항소를 제기하였다가 2008. 1. 8. 항소기간 도과 후 항소를 취하함에 따라 법률상 위 판결의 확정일이 소급한 것에 불과하므로 앞서 ④항에서 본 바와 같이 2007. 12. 31. 무렵 원고가 이 사건 회사의 과점주주로서의 지위에 있었다고 할 수 없는 점, ⑥ 또한, 원고와 소외인 사이에 작성된 2008. 1. 7.자 합의서에 따르면, 원고와 소외인이 이 사건 양도양수계약을 위 판결의 취지에 따라 합의해제한 것으로 볼 여지도 있는바, 계약의 합의해제는 계약에 의하여 발생한 권리관계의 변동을 원상으로 회복시키기로 하는 새로운 계약에 불과하고 계약의 효력은 원칙적으로 당사자 사이에서만 발생할 뿐 다른 사람의 권리관계에 영향을 미칠 수 없는 법리이므로, 국가의 조세채권이 발생한 이후에 계약의 당사자가 그 계약을 합의해제하였다 하더라도 그로 인하여 이미 발생한 국가의 조세채권에 아무런 영향을 줄 수가 없는 점( 대법원 1987. 11. 10. 선고 87누607 판결 참조), ⑦ 피고는 소득세법 기본통칙 88-2에서 법원의 확정판결에 의하여 매매계약이 원인무효가 될 경우 유상양도로 보지 않는다고 규정하고 있으므로, 이 사건 양도양수계약이 취소되어 이 사건 회사의 주식이 원고에게 환원됨으로써 애초부터 양도가 있었던 것으로 볼 수 없어 원고가 이 사건 회사의 주식을 처음부터 보유하고 있었다고 보아 이 사건 회사의 과점주주라는 취지로 주장하나, 소득세법 기본통칙은 과세관청 내부에 있어 세법해석의 기준 및 집행기준을 시달한 행정규칙에 지나지 않아 법원을 구속하지는 않고, 위 기본통칙은 매매계약이 원인무효가 될 경우 그 과세대상의 유상양도가 처음부터 없었던 것으로 보아 과세하지 않는다는 것을 의미하는 것이지, 이 사건처럼 계약의 취소로 과세의 직접대상이 아닌 법률상 지위의 회복에 불과한 경우에 적용될 것도 아닌 점 등을 종합하여 보면, 원고가 이 사건 각 조세의 납세의무 성립일 당시에 이 사건 회사의 주식에 관한 주주권을 행사할 수 있는 지위에는 있는 자로서 제2차 납세의무자라고 볼 수 없다고 함이 상당하다. 따라서, 원고가 제2차 납세의무자임을 전제로 한 이 사건 각 부과처분은 위법하다.

3. Conclusion

Therefore, the plaintiff's claim of this case is justified, and the judgment of the court of first instance is just, and the defendant's appeal is dismissed. It is so decided as per Disposition.

[Attachment-Related Acts and subordinate statutes omitted]

On the same day as judge Lee Jong-dae (Presiding Judge)