소송대리인 법무법인 베스트로

담당변호사 임성문

2. 소송비용은 원고가 부담한다.

가. 원고의 부 B은 1998. 6. 14. 원고의 모 C와 혼인한 후 1998. 9. 5. 미합중국(United States of America, 이하 '미국'이라 한다) 미네소타주(州)에 있는 D대학교 수의과대학 박사과정에 입학하였다.

나. C는 E일자 미국에서 원고를 출산하였고, B이 2001년 7월경 D대학교에서 박사학 위를 취득한 후 연구원으로 근무하다가 2002년 2월경 대전에 있는 F대학교 수의과대학 교수로 채용되자, 그 무렵 원고의 가족이 다 같이 대한민국으로 귀국하였다.

다. 원고는 2002년 2월경부터 국내에서 거주하면서 대전에 있는 유치원과 초등학교를 졸업하고 중학교를 다니던 중, 2013. 7. 17. 부모인 B, C와 함께 미국으로 이주하였다. B, C는 이주 직후 영주권 취득신청을 하였고, 2013. 11. 7. 미국 택사스주에 주택을 매수한 후 2016. 11, 2. 미국 영주권을 취득하여 현재까지 미국에 거주하고 있다.

라. 원고는 미국에서 대한민국 국적의 부모 사이에서 출생한 대한민국과 미국의 복수국적자의 지위에서 2016년 7월경 피고에게 국적법 제14조에 따라 대한민국의 국적이탈허가를 신청하였다.

마. 피고는 2018. 6. 4. 원고에게, '부 또는 모가 외국에서 영주할 목적으로 체류한 상태에서 출생하여 복수국적이 된 남성은 만 18세가 되는 해의 3월 31일 이전까지는 병역의무를 해소하지 않았더라도 국적이탈신고를 할 수 있으나, 원고의 경우 이에 해당하지 않는다'는 이유로, 국적법 제12조 제3항, 국적법 시행령 제16조의2, 국적법 시행규칙 제10조의2에서 정한 국적이탈신고 요건에 근거하여 반려처분을 하였다(이하 '이 사건 처분'이라 한다).

[인정근거] 다툼 없는 사실, 갑 제1호증 내지 제7호증(각 가지번호 포함)의 각 기재, 변론 전체의 취지

2. 이 사건 처분의 적법 여부

가. 원고의 주장

B이 미국에서 유학 중이던 E일자 미국에서 원고가 태어났고, 원고의 가족은 2002년 2월경 귀국하였으나 2013. 7. 17. 미국으로 이주하여 원고의 부모가 2016. 11, 2. 영주권을 취득하였다. 따라서 원고는 국적법 시행령 제16조의2, 국적법 시행규칙 제10조의 2 제1항 제1호의 '외국에서 출생한 남자로서 출생 이후 아버지 또는 어머니가 외국의 영주권 또는 시민권을 취득한 사람'에 해당함이 문언상 분명하고, 위 규정을 피고의 주장과 같이 '국적이탈신고자가 출생하기 전 부모가 영주권을 신청하고 그 취득이 임박한 시기에 국적이탈신고자가 출생한 경우'로 제한하여 해석하여야 할 근거가 없다. 결국 원고는 '직계존속이 외국에서 영주할 목적 없이 체류한 상태에서 출생한 자'에 해당하지 않으므로, 국적법 제12조 제3항의 적용을 받지 아니하고, 병역의무를 이행하지 아니하여도 국적법 제12조 제1항, 제14조 제1항, 국적법 시행규칙 제12조 제2항 제4호 에 따라 '외국에 주소가 있는 경우'로서 국적이탈신고를 할 수 있다. 원고에게 국적법 제12조 제3항을 적용한 이 사건 처분은 위법하다.

나, 관계 법령

별지 기재와 같다.

다. 판단

1) 국적법 제12조는 복수국적자의 국적선택의무에 관하여 규정하면서, 제1항 본문에서 만 20세가 되기 전에 복수국적자가 된 자는 만 22세가 되기 전까지, 만 20세가 된 후에 복수국적자가 된 자는 그 때부터 2년 내에 제13조와 제14조에 따라 하나의 국적을 선택하여야 한다고 규정하고 있다. 다만 제12조 제3항은 직계존속이 외국에서 영주(永住)할 목적 없이 체류한 상태에서 출생한 자는 병역의무의 이행과 관련하여 각 호의 어느 하나에 해당하는 경우에만 제14조에 따른 국적이탈신고를 할 수 있다고 규정하면서 제1호에서 '현역 · 상근예비역 또는 보충역으로 복무를 마치거나 마친 것으로 보게 되는 경우'를, 제2호에서 '전시근로역에 편입된 경우'를, 제3호에서 '병역면제처분을 받은 경우'를 각 들고 있다.

그리고 국적법 시행령 제16조의2는 국적법 제12조 제3항에서의 '직계존속이 외국에서 영주할 목적 없이 체류한 상태에서 출생한 자'의 의미에 관하여, '아버지 또는 어머니가 외국에 생활기반을 두고 있으면서 외국의 시민권이나 영주권을 취득한 상태 또는 법무부령으로 정하는 그에 준하는 체류 상태에서 출생한 자가 아닌 사람'이라고 규정하고 있다. 그 위임을 받은 국적법 시행규칙 제10조의2 제1항은 '법무부령으로 정하는 그에 준하는 체류 상태에서 출생한 자'란 '① 외국에서 출생한 남자로서 출생 이후 아버지 또는 어머니가 외국의 영주권 또는 시민권을 취득한 사람(제1호), ② 아버지 또는 어머니가 외국에 체류하다가 외국의 영주권 또는 시민권을 신청한 상태에서 출생한 남자(제2호), ③ 외국에서 출생한 남자로서 출생 이후 아버지 또는 어머니가 외국의 영주권 또는 시민권을 신청한 사람(제3호), ④ 외국에서 출생한 남자로서 국적이탈 신고 전까지 아버지 또는 어머니가 외국에서 17년 이상 계속하여 거주한 사람(제4호)의 어느 하나에 해당하는 사람'을 말한다고 규정하고 있다.

2) 위 관계 법령의 내용을 종합하여 보면, 국적법 제12조 제3항의 '직계존속이 외국에서 영주할 목적 없이 체류한 상태에서 출생한 자'란 '아버지 또는 어머니가 외국에 생활기반을 두고 있으면서 외국의 시민권이나 영주권을 취득한 상태에서 출생한 자 또는 법무부령으로 정하는 그에 준하는 체류 상태에서 출생한 자에 해당하지 않는 사람'이라고 할 것이므로, '부모가 법무부령으로 정하는 그에 준하는 체류 상태'에 있었는지 여부는 국적이탈신고를 한 당사자가 '출생한 당시'의 상태를 기준으로 하여 판단하여야 함이 문언상 분명하다. 따라서 국적이탈신고자의 부모가 그의 출생 이후 국적법 시행규칙 제10조의2 제1항이 규정하는 체류 상태에 해당하게 되었더라도, 그 체류 상태가 국적이탈신고자의 출생 당시의 체류 상태와 연속되지 않고 단절된 것이라면, 해당 국적이탈신고자는 국적법 시행령 제16조의2에서 규정하는 '그에 준하는 체류 상태에서 출생한 자'라고 할 수 없다.

3) 이에 대하여 원고는 국적법 시행규칙 제10조의2 각호의 문언상 직계존속의 영주권 취득의 시기 등을 제한하는 문구가 없으므로 이와 같이 해석할 이유가 없다는 취지로 주장하나, 위 시행규칙의 규정은 그 상위법령인 국적법 제12조 제3항, 국적법 시행령 제16조의2와 유기적으로 해석하여야 하는 것이고, 위 상위법령의 '직계존속이 외국에서 영주할 목적 없이 체류한 상태에서 출생한 자'라는 문언에 의할 때 '직계존속이 외국에 영주할 목적 없이 체류한 상태'였는지 여부는 국적이탈신고자의 출생 당시를 기준으로 판단하여야 함은 앞서 언급한 바와 같다.

위와 같은 규정의 해석과 관련하여 국적법 시행규칙 제10조의2 제2호의 경우 '아버지 또는 어머니가 외국에서 체류하다가 외국의 영주권 또는 시민권을 신청한 상태에서 출생한 남자'라는 규정의 내용 자체로 국적이탈신고자의 출생 당시 그 아버지 또는 어머니에게 '외국에서 영주할 목적'이 있었던 것으로 강하게 추정되고, 같은 조 제4호의 경우 국적이탈신고자가 18세가 되어 병역준비역에 편입된 후 3개월 이내에 국적이탈 신고를 하기 전까지 '아버지 또는 어머니가 외국에서 17년 이상 계속하여 거주하였을 것'이라는 요건을 충족하기 위해서는 아버지 또는 어머니가 국적이탈신고자의 출생 시부터 국적이탈신고 시까지 사이에 1년 남짓의 짧은 기간을 제외한 나머지 기간을 외국에서 계속하여 거주하였어야 하므로, 그 직계존속의 계속적 거주는 국적이탈신고자의 출생 당시와 연속될 뿐 아니라 그러한 장기간의 국외거주는 외국에서 영주할 목적으로 체류하였다고 보기에 충분한 근거가 된다는 점에서 시행규칙의 문언 자체로 문제될 소지가 적다.

반면 국적법 시행규칙 제10조의2 제1호, 제3호의 경우 '국적이탈신고자가 출생한 이후 아버지 또는 어머니가 외국의 영주권을 취득하거나 신청한 사람'으로만 규정되어 있어서 국적이탈신고자가 출생한 이후 어느 정도의 시간이 지난 후에 그의 직계존속이 외국의 영주권을 취득하거나 신청한 경우까지를 위 규정에 포함시킬 수 있는지가 문제되고, 이 사건에서 원고가 주장하는 것 역시 이와 관련되어 있다.

위 제1호, 제3호의 규정에 관하여 국적이탈신고자가 출생한 이후 어느 시점 이전에 그의 직계존속이 외국의 영주권을 취득하거나 신청하여야 하는지를 일률적으로 잘라 말할 수는 없으나, 분명한 것은 그 상위법령의 규정을 종합하여 보면 그의 직계존속이 외국의 영주권을 취득하거나 신청한 시점의 국외거주는 해당 국적이탈신고자가 출생한 때의 국외거주와 연속성이 인정되어야 한다는 점이다. 그와 같이 해석하지 않는다면, 국적이탈신고자가 출생하였을 당시 그 직계존속이 '영주권에 준하는 체류 상태'에 있었다는 점에 근거하여 그들이 '외국에서 영주할 목적으로 체류하였다'고 간주하도록 규정하고 있는 국적법 시행령 제16조의2의 취지와도 어긋나고, 국적이탈신고자의 출생 당시의 상황이나 직계존속의 외국 거주기간과 전혀 무관하게 그의 국적이탈신고 이전 어느 때에라도 직계존속이 영주권을 취득하거나 신청하기만 하면 해당 국적이탈신고자가 '영주권에 준하는 체류 상태에서 출생한 자'로 간주 또는 추정된다는 것이 되어 그 간주 또는 추정 자체가 타당성을 잃게 될 뿐 아니라, '국적이탈신고자의 국적이탈 신고 전까지 직계존속이 외국에서 17년 이상 계속하여 거주한 사람'을 요건으로 규정하고 있는 국적법 시행규칙 제10조의2 제1항 제4호와도 형평에 맞지 않게 된다.

4) 결국 국적법 시행규칙 제10조의2 제1항 제1호 또는 제3호의 요건을 갖추어 국적법 시행령 제16조의2가 규정하는 '아버지 또는 어머니가 외국에 생활기반을 두고 있으면서 외국의 시민권이나 영주권을 취득한 상태에 준하는 체류상태에서 출생한 자'에 해당한다고 하기 위해서는, 국적이탈신고자의 직계존속이 국적이탈신고자의 출생 이후 계속하여 외국에 거주하다가 외국의 영주권 또는 시민권을 취득하거나 신청하였어야 한다고 할 것이다.

5) 앞서 인정한 사실에 의하면, 원고의 부모는 원고가 미국에서 태어난 후 약 3년이 지나 국내로 귀국하였고, 그로부터 11년 이상을 국내에 거주하다가 다시 미국으로 이주한 직후 영주권을 신청하여 취득하였는바, 원고의 미국에서의 출생과 원고의 부모의 미국 영주권 신청 및 취득은 완전히 단절된 별개의 체류 기간 중에 이루어진 것이어서 원고의 부모가 취득한 영주권을 근거로 하여 원고의 출생 당시에도 그들이 외국에서 영주할 목적으로 체류하는 상태였다고 간주 또는 추정할 수 없고, 오히려 그 이후의 상황에 비추어 보면 원고의 출생 당시 원고의 부모는 대한민국에 취직을 하게 되면 돌아갈 것을 전제로 하여 유학생활을 하고 있었을 뿐 미국에서 영주할 목적을 갖고 있었던 것은 아니었다고 판단된다.

그렇다면 원고는 원고의 부모가 '외국에서 영주할 목적 없이 체류한 상태'에서 출생하였다고 할 것이므로, 국적법 제14조 제1항 단서에 따라 국적법 제12조 제3항 각호에서 정하는 사유가 발생한 때부터만 국적이탈신고를 할 수 있다고 할 것인데, 원고가 위 각호에서 정하는 요건을 갖추지 못하였음은 당사자 사이에 다툼이 없다.

6) 따라서 이 사건 처분은 적법하고, 원고의 주장은 이유 없다.

3. 결론

원고의 청구는 이유 없어 기각하기로 하여 주문과 같이 판결한다.

판사 김선아

판사 최선재

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심급 사건

참조조문