가. 사실오인 내지 법리오해

이 사건 정치자금은 후원회가 만들어지기 전에 기부받은 것이고, 피고인이 이 사건 정치자금을 기부받을 당시에는 후원회가 만들어진 이후에 후원회의 회계책임자에게 이 사건 정치자금과 기부자의 인적사항을 전달할 의사가 있었는데, 그 이후 피고인과 선거실무자가 잊어버려 이를 전달하지 못한 것일 뿐이다. 따라서 피고인이 이 사건 정치자금을 기부받을 당시에는 피고인에게 정치자금법 제45조 제1항 위반죄(이하 ‘정치자금부정수수로 인한 정치자금법위반죄’라고 한다)의 범의가 없었다고 보아야 한다. 그런데도 원심은 이 부분 공소사실을 유죄로 판단하였으니 원심판결에는 사실을 오인하거나 법리를 오해하여 판결에 영향을 미친 위법이 있다.

나. 양형부당

원심이 선고한 형(벌금 200만 원 등)은 너무 무거워서 부당하다.

2. 판단

가. 사실오인 내지 법리오해 주장에 관한 판단

1) 피고인은 원심에서는 다투지 아니한 채 이 사건 공소사실 모두를 인정하였으나 당심에 이르러 새롭게 그 중 정치자금부정수수로 인한 정치자금법위반의 점에 관하여 이와 같은 주장을 제기하고 있다.

2) 피고인이 공소사실의 인정 여부에 관하여 진술을 하지 아니하거나 진술을 거부하는 경우에 이를 피고인에게 불리한 자료로 판단할 수는 없으나, 피고인이 진술거부권을 행사하지 아니하고 공소사실을 인정하는 진술을 한 경우에는 그와 같은 진술 및 다른 증거, 보강증거, 자료에 의해 공소사실을 유죄로 인정할 수 있다.

또, 피고인이 제1심 법정에서 한 자백이 항소심에서 한 법정진술과 다르다는 사유만으로는 그 자백의 증명력이나 신빙성이 의심스럽다고 할 수는 없고, 자백의 신빙성 유무를 판단함에 있어서는 자백의 진술내용이 객관적으로 합리성을 띠고 있는지, 자백의 동기나 이유가 무엇이며 자백에 이르게 된 경위는 어떠한지, 그리고 자백 이외의 다른 증거 중 자백과 저촉되거나 모순되는 것은 없는지 등을 고려하여 그 자백의 신빙성 유무를 판단하여야 한다( 대법원 2008. 6. 26. 선고 2008도1994 판결 , 2010. 4. 29. 선고 2010도2556 판결 등 참조).

3) 원심이 적법하게 채택·조사한 증거들 및 당심 증인 공소외 2, 공소외 3의 각 진술을 종합하여 알 수 있는 아래의 사정들에 비추어 보면, 피고인이 원심 법정에서 한 자백은 그 신빙성이 충분히 인정되고, 공소외 1, 공소외 2에 대한 각 경찰 진술조서, ○○시장 선거 후보자 피고인 후원회의 연간 300만 원 초과 후원금 기부자 명단 1부 등은 위 공소사실에 관한 피고인의 자백을 보강하는 증거가 되므로, 원심이 피고인의 자백 및 위와 같은 보강증거로 이 사건 공소사실을 유죄로 인정한 데에는 사실을 오인하거나 법리를 오해하여 판결에 영향을 미친 위법이 없다.

① 피고인이 자백한 이 부분 공소사실의 내용은, 피고인이 후원회를 통하지 아니하고 개인으로부터 직접 정치자금을 받아 정치자금법에 정하지 아니한 방법으로 정치자금을 기부받았다는 것으로서 비교적 간단·명료하고, 그 당시의 전후 사정과도 부합하여 진술 자체에 어떠한 불합리이나 모순이 없으며, 법적 의견·평가에 한정되거나 법적 의견·평가를 주된 대상으로 하는 진술이라고 볼 자료도 부족하다.

② 피고인이 원심에서는 이 부분 공소사실을 포함하여 이 사건 공소사실 모두에 대하여 자백하였는데, 이처럼 자백을 하게 된 이유에 대해서는 별다른 설명이나 주장을 하고 있지 아니하다. 피고인은 원심 당시 사선변호인이 선임되어 있었고 불구속재판을 받고 있었음에도 원심 제1회 공판기일에 자백하였는데, 이 사건 사안은 피고인이 구금된 상태에서 증거의 수집과 제출, 방어를 위한 논리 및 이론의 구성과 제시 등의 방어권 행사에 한계를 느끼고, 소송 전략상 자백 등을 통해 우선 석방이 될 수 있는 형을 선고받은 뒤 다시 공소사실을 다투고자 하는, 지극히 예외적이지만 상정(상정)이 가능한 사안과도 거리가 멀 뿐만 아니라 피고인으로서는 이 사건 공소사실 중 각 사전선거운동으로 인한 공직선거법위반의 점 이외에 이 부분 공소사실에 대하여도 유죄가 인정되어 100만 원 이상의 벌금형을 선고받을 경우 피선거권이 일정 기간 제한될 상황에 있었을 뿐 소송 전략상 이 부분 공소사실까지 자백할 경우 100만 원 미만의 벌금형을 선고받게 되리라고 예상할 만한 사정도 보이지 아니한다.

③ 피고인의 자백을 보강하는 가장 직접적이고 유력한 증거인 공소외 1, 공소외 2에 대한 각 경찰 진술조서, ○○시장 선거 후보자 피고인 후원회의 연간 300만 원 초과 후원금 기부자 명단 1부에 대해 신빙성을 배척할 만한 사정이 보이지 아니한다.

④ 이 사건 쟁점은 피고인이 공소외 1로부터 후원금 명목으로 500만 원의 정치자금을 기부받을 당시 정치자금법 제10조 제3항 에 따라 정치자금을 기부받을 수 있는 사람인지와 피고인이 기부받은 날로부터 30일 이내에 기부받은 후원금과 기부자의 인적사항을 후원회의 회계책임자에게 전달할 의사가 있었는지 및 정치자금법 제10조 제3항 에 따라 정치자금을 기부받을 수 있는 사람이 아니라고 하더라도 기부받은 날로부터 30일 이내에 기부받은 후원금과 기부자의 인적사항을 후원회의 회계책임자에게 전달할 의사가 있었다면 정치자금부정수수로 인한 정치자금법위반죄의 범의가 부정되는지 인데, 다음과 같은 사정에 비추어 보면, 이를 모두 인정할 수 없다.

㉠ 먼저 피고인이 공소외 1로부터 후원금 명목으로 500만 원의 정치자금을 기부받을 당시 정치자금법 제10조 제3항 에 따라 정치자금을 기부받을 수 있는 사람인지를 판단한다.

이 사건과 관련된 법률규정은 다음과 같다.

피고인이 지인 공소외 2를 통해 공소외 1로부터 후원금 명목으로 500만 원을 건네받은 시기는 2014. 5. 8.로서 ○○시장 후보자등록을 하기 이전이므로 피고인은 그 당시 정치자금법 제6조 가 정하는 후원회지정권자가 아니었고 따라서 후원회를 둘 수도 없었다(피고인은 2014. 5. 7. ○○시장 예비후보자로 등록하였으나, 지방자치단체장 예비후보자는 국회의원 예비후보자와 달리 후원회지정권자가 아니다). 즉 피고인은 정치자금법 제10조 제3항 에 따라 후원인으로부터 직접 후원금을 기부받을 수 있는 사람이 아니고 피고인이 정치자금법 제10조 제3항 에 따라 후원인으로부터 직접 후원금을 기부받을 수 있는 사람이 될 수 있다고 오인하였다고 하더라도 그 오인에 정당한 이유를 인정할 근거나 자료가 부족하다.

㉡ 다음으로 피고인이 정치자금법 제10조 제3항 에 따라 후원인으로부터 직접 후원금을 기부받을 수 있는 사람이 될 수 있다고 오인한 것에 정당한 이유가 있다고 보더라도, 피고인이 기부받은 날로부터 30일 이내에 기부받은 후원금과 기부자의 인적사항을 후원회의 회계책임자에게 전달할 의사가 있었는지를 판단한다.

정치자금법 제10조 제3항 은 정치자금법이 2010. 7. 23. 법률 제10395호로 일부 개정되면서 신설된 조항으로서, 이처럼 신설된 것은 그 이전에는 후원회를 통하지 아니하고 후원인으로부터 직접 정치자금을 받으면 그 자체로서 정치자금부정수수로 인한 정치자금법위반죄의 책임을 면할 수 없었는데 후원회지정권자가 후원인으로부터 직접 정치자금을 받아 단기간 내에 후원회 회계책임자에게 전달한 경우까지 후원인이 후원회에 직접 입금한 경우와 다르게 보아 처벌 대상으로 삼은 종전의 조치가 부당하다고 보았기 때문이다( 대법원 2011. 4. 14. 선고 2010도2540 판결 참조). 피고인은 공소외 1로부터 정치자금을 기부받았다는 사실을 공소외 2 등 선거실무자로부터 보고받았을 뿐만 아니라 정치자금을 기부받은 다음 날 공소외 1에게 정치자금을 기부해 주어 고맙다는 취지의 전화까지 하였으므로 후원회를 통하지 아니하고 정치자금을 기부받았다는 사실을 잘 알고 있었음에도 정치자금을 받은 날로부터 30일 이내에 기부받은 정치자금과 기부자의 인적사항을 나중에 만들어진 후원회의 회계책임자에게 전달하지 아니하였을 뿐만 아니라 그와 같이 정치자금을 받았다는 것을 보고받을 당시 또는 후원회가 만들어질 당시 공소외 2 등 선거실무자에게 위 정치자금에 대하여 위 규정에 따른 절차를 이행할 것을 지시하지 아니하였고 그 후로도 그러한 절차를 이행하였는지 확인하지도 아니하였다. 따라서 피고인에게는 정치자금부정수수로 인한 정치자금법위반죄가 성립하고 피고인이 정치자금과 기부자의 인적사항을 회계책임자에게 전달하지 못하게 된 구체적인 이유도 제시하지 아니한 채[피고인은 정치자금 내지 후원금 관리 업무를 선거실무자에게 전부 일임한 상태에 있었을 뿐만 아니라 이 사건 정치자금을 직접 받지도 아니하였고 이 사건 정치자금 이외의 모든 정치자금 내지 후원금은 모두 적법한 절차를 거쳐 관리하였으며 후원금 한도가 넉넉히 남아 있었다는 등의 피고인이 주장하는 사정은 그 이유가 되기에 부족할 뿐만 아니라 공소외 2는 공소외 1로부터 이 사건 정치자금을 받아 곧바로 피고인의 처 공소외 4를 통해 피고인에게 전달한 점, 공소외 1은 이 사건 정치자금과 관련하여 아무런 영수증을 받지 못한 점, 이 사건 정치자금 500만 원 중 100만 원은 피고인의 며느리 공소외 5가 백화점에서 사용하였을 뿐만 아니라(증거기록 제632쪽) 그 나머지도 피고인의 아들인 공소외 6이 선거사무소나 후원회사무소를 거치지 아니하고 사용한 점 등에 비추어 볼 때 그와 같은 사정을 인정하기도 어렵다] 단지 위 조항만을 들어 정치자금부정수수로 인한 정치자금법위반죄의 범의를 부정할 수는 없다. 설령 피고인이 선거실무자가 그러한 절차를 거칠 것이라고 믿었다고 하더라도 그와 같이 믿은 정당한 근거나 자료가 부족한 이상 미필적 고의까지 부정하기 어렵다(피고인의 후원회사무소에서 경리로 근무하면서 후원회를 통해 모금한 후원금의 수입, 지출 내역을 관리하는 업무를 담당하던 공소외 3은 당심에서 선거기간 도중에 선거사무소로부터 이 사건 정치자금을 후원회가 기부받은 것으로 처리하라는 말을 들었으나 선거사무소로부터 이 사건 정치자금을 전달받지 못한 바람에 그와 같이 처리하지 못하였다고 진술하였지만, 피고인이 선거실무자인 공소외 2와 처인 공소외 4를 통해 정치자금을 직접 기부받아 사용하고도 정치자금법 제10조 제3항 에 따른 절차 이행과 관련하여 아무런 지시나 확인을 하지 않은 이상 미필적 고의까지 부정하기 어렵다).

㉢ 또 다음으로 피고인이 정치자금법 제10조 제3항 에 따라 후원인으로부터 직접 후원금을 기부받을 수 있는 사람이 아니라고 하더라도, 피고인이 기부받을 당시 기부받은 날로부터 30일 이내에 기부받은 후원금과 기부자의 인적사항을 후원회의 회계책임자에게 전달할 의사가 있었다고 본다면 정치자금부정수수로 인한 정치자금법위반죄의 범의가 부정되는지를 판단한다.

위와 같이 정치자금법 제10조 제3항 이 신설되었지만, 위 규정이 지방자치단체장 예비후보자에게까지 적용된다고 볼 근거는 없다. 그리고 정치자금부정수수로 인한 정치자금법위반죄의 범의는 정치자금의 기부방법이 법에서 정하고 있는 방법에 해당하지 아니한다는 인식만으로 충분하므로, 피고인이 법이 규정한 것과 다른 방법으로 정치자금을 받은 이상 정치자금을 기부받을 당시 기부받은 정치자금을 나중에 만들어질 후원회에 전달할 내심의 의사를 가졌었다는 사정만으로 위 죄의 책임을 면할 수 없고, 나아가 그 기부받은 정치자금을 어떻게 사용하였는지도 위 죄의 성립에 영향을 미칠 수 없다( 대법원 2009. 3. 12. 선고 2006도2612 판결 참조).

㉣ 피고인은 1998년경 ○○시장 선거에 출마하여 당선되었으나 공직선거및선거부정방지법위반죄로 1999년경 당선무효형(벌금 1,000만 원의 형 등)을 받아 ○○시장 직을 상실한 적이 있을 뿐만 아니라 이 사건 선거 이전 선거인 2010년 제5회 지방선거에서도 ○○시장 후보로 출마하여 당선되는 등 선거 경험이 풍부하였다.

4) 따라서 피고인의 이 부분 주장은 이유 없다.

5) 피고인의 변호인 변호사 공소외 7이 제출하였으나 진술하지 아니한 2015. 1. 27.자 항소이유서에는, 피고인이 원심 판시 범죄사실 제1의 가항 내지 다항 각 기재와 같이 지지호소를 한 사실이 없음에도 원심은 이러한 사실이 있다고 보아 이 부분 공소사실을 유죄로 판단하였으니 원심판결에는 사실을 오인하여 판결에 영향을 미친 위법이 있다는 취지의 기재가 있다. 원심이 적법하게 채택하여 조사한 증거들에 의하면, 피고인이 그와 같이 지지호소를 하였다고 넉넉히 인정할 수 있으므로 같은 취지의 원심판결은 정당하고 거기에 사실을 오인하여 판결에 영향을 미친 위법이 없다. 따라서 피고인의 이 부분 주장도 이유 없다.

다. 양형부당 주장에 관한 판단

피고인에게 1999년경 공직선거및선거부정방지법위반죄로 1,000만 원의 벌금형 등을 선고받은 전력이 있는 점, 증거, 증거법칙과 법리에 의하여 인정되는 이 사건 각 범행은 피고인이 3차례에 걸쳐 선거운동기간 전에 선거운동을 하고 정치자금법에 정하지 아니한 방법으로 정치자금 500만 원을 기부받은 사안으로, 범행의 동기와 구체적 경위 등에 비추어 그 죄질이 가볍지 아니한 점, 공직선거법은 선거가 국민의 자유로운 의사와 민주적인 절차에 의하여 공정히 행하여지도록 함으로써, 정치자금법은 정치자금의 적정한 제공을 보장하고 투명성을 확보하며 정치자금과 관련한 부정을 방지함으로써 각 민주정치의 건전한 발전에 이바지하기 위한 법률이므로 위 각 법률을 위반한 피고인의 행위에 대하여는 그에 상응하는 엄중한 처벌이 필요한 점, 특히 피고인은 원심에서는 이 사건 각 범행 모두를 인정하였다가 당심에서는 그 중 정치자금법위반의 점에 대하여 피고인의 선거사무장인 공소외 2 등 선거실무자에게 잘못을 미루면서 이를 부인하여 양형기준이 제시하는 진지한 반성의 기색이 부족한 것으로 보이는 점 등 피고인에게 불리한 양형요소 또는 객관적인 양형요소가 인정된다.

그러나 피고인이 이 사건 선거에서 낙선하였으므로 이 사건 각 범행이 선거결과에 영향을 미쳤다고 보기는 어려운 점 등 피고인에게 유리한 양형요소 또한 인정된다.

그 밖에 이 사건 각 범행의 경위, 범행 전후의 정황, 피고인의 연령, 성행, 가정환경 등 여러 사정 및 유사 사건의 양형 사례를 종합적으로 고려하여 보면, 원심이 선고한 형이 무겁다고 할 수 없다. 따라서 피고인의 이 부분 주장도 이유 없다.

[양형판단 주요 근거 종합]

- 다수범죄

- 각 사전선거운동으로 인한 공직선거법위반죄 : 선거범죄군, 선거운동기간 위반·부정선거운동, 제1유형(선거운동기간 위반) 등

- 정치자금법위반죄 : 양형기준이 설정되어 있지 아니함

3. 결론

그렇다면 피고인의 항소는 이유 없으므로 형사소송법 제364조 제4항 에 의하여 이를 기각하기로 하여, 주문과 같이 판결한다.