횡령등
원심판결을 파기한다.
피고인을 징역 1년에 처한다.
1. 검사의 항소 이유 요지 피고인에 대한 원심의 형( 징역 1년) 은 너무 가벼워서 부당하다.
2. 판단 검사의 항소 이유에 관한 판단에 앞서 직권으로 본다.
원심 및 당 심이 적법하게 채택하여 조사한 증거들에 의하면, 피고인은 2018. 11. 16. 대구지방법원에서 컴퓨터 등 사용 사기죄 등으로 징역 8월을 선고 받고 2018. 11. 24. 위 판결이 확정된 사실이 인정되는데, 피고인에 대한 이 사건 각 죄와 판결이 확정된 위 컴퓨터 등 사용 사기죄 등은 형법 제 37조 후 단의 경합범 관계에 있어 형법 제 39조 제 1 항 전문에 따라 이를 동시에 판결할 경우와의 형평을 고려하여 원심 판시 죄에 대한 형을 선고하여야 한다.
이에 검사가 당 심에서 피고인에 대한 이 사건 공소장의 공소사실에 ‘ 범죄 전력 피고인은 2018. 11. 16. 대구지방법원에서 컴퓨터 등 사용 사기죄 등으로 징역 8월을 선고 받아 2018. 11. 24. 위 판결이 확정되었다.
’를 추가하고, 적용 법조에 ‘ 형법 제 39조 제 1 항’ 을 추가하는 내용의 공소장변경허가를 신청하였고, 이 법원이 이를 허가하였다.
이 점에서 원심판결은 그대로 유지될 수 없게 되었다.
3. 결론 그렇다면 원심판결은 위와 같은 직권 파기 사유가 있으므로, 검사의 양형 부당 주장에 대한 판단을 생략한 채, 형사 소송법 제 364조 제 2 항에 의하여 원심판결을 파기하고 변론을 거쳐 다시 다음과 같이 판결한다.
[ 다시 쓰는 판결] 범죄사실 이 법원이 인정하는 범죄사실은, 원심판결의 ‘ 범죄사실’ 란 의 첫머리에 ‘ 범죄 전력 피고인은 2018. 11. 16. 대구지방법원에서 컴퓨터 등 사용 사기죄 등으로 징역 8월을 선고 받아 2018. 11. 24. 위 판결이 확정되었다.
’를 추가하는 외에는 원심판결의 해당 란 기재와 같으므로, 형사 소송법 제 369조에 의하여 이를 그대로 인용한다....